Оптимизация с препятствиями

НДФЛ: подарок вместо зарплаты

Схема. Предприниматель (плательщик ЕНВД или УСН) получает от компании деньги за услуги. Потом в качестве физического лица эти деньги дарит (жертвует) физическим лицам (работникам компании или ее владельцам). Эти выплаты не облагаются НДФЛ и ЕСН и являются легальным доходом получателей. Схема описана в октябрьском номере «Расчета» на стр. 90.

Что изменится. По прежней редакции Налогового кодекса любые подарки от физических лиц НДФЛ не облагались. Теперь некоторые подарки придется включать в налоговую базу. Однако, как именно трактовать пункт 18.1 статьи 217 Налогового кодекса (введенный Законом от 1 июля 2005 г. № 78-ФЗ), пока не ясно. Один из вариантов: все, что подарили не родственники, будет облагаться налогом на доходы (абз. 2 п. 18.1 ст. 217 НК).

Выход. Дождаться официальных разъяснений, как применять этот пункт статьи 217 Налогового кодекса. Ведь абзац 1 того же пункта 18.1 статьи 217 Налогового кодекса разрешает не включать в налоговую базу все, что подарили физические лица, за исключением недвижимости, транспорта, акций, долей и паев.

При такой трактовке схема вполне может действовать и дальше. Хотя Алексей Петров не рекомендует применять эту схему. «Ведь презенты будут регулярными, а затевается все это ради серьезной экономии налогов, – говорит Алексей. – Значит, официальную зарплату одаряемому придется установить небольшую. А низкая зарплата обязательно привлечет внимание налоговиков при проверке. И хотя доказать умышленное уклонение от налогов не так-то просто, такие прецеденты уже есть. Например, в обвинениях руководителей всем известной нефтяной компании приведенные аргументы сыграли значительную роль».

ЕНВД: опт под видом розницы

Схема. Компания продает товар, в том числе и за наличные деньги, то есть в розницу. Но не хочет из-за этого переходить на ЕНВД, вести раздельный учет и терять НДС. Поэтому она «передает» право вести розничную торговлю ее товарами предпринимателю на ЕНВД (через договор). Товар приобретают на оптовую компанию. А затем часть его продают предпринимателю, причем, как правило, задним числом. Эта схема подробно описана в июньском номере «Расчета» за 2005 год, на стр. 76. Ее также широко используют для минимизации НДС – при торговле с покупателями, которые не нуждаются во «входном» налоге.

Что изменилось. Торговля по договорам поставки и оптовой купли-продажи с 1 января 2006 года не является розничной. Поэтому проблемы с переходом на ЕНВД и с раздельным учетом и с НДС теперь отпадают. А вот минимизация НДС в работе с неплательщиками НДС «накрывается». Ведь на уплату ЕНВД переводят только тех, кто продает товары по договорам розничной купли-продажи (Закон от 21 июля 2005 г. № 101-ФЗ).

Выход. Те, кто продает товары фирмам и предпринимателям, могут продолжать использовать схему. Но только для продажи товаров, которые в принципе могут быть использованы для личного, семейного, бытового использования (например, продуктов питания, частично стройматериалов и т. п.). Остальным же остается расторгнуть договор с предпринимателем и торговать самим.

НДС: вклад в уставный капитал вместо продажи

Схема. Фирма собирается продать (или безвозмездно передать) дорогостоящее имущество. Но платить НДС с реализации никакого желания нет. Выход прост. Передачу товара покупателю можно оформить как вклад в его уставный капитал. После этого фирма-продавец выходит из состава учредителей фирмы-покупателя и получает свою долю деньгами. Правомерность этой схемы Президиум Высшего Арбитражного Суда подтвердил в постановлении от 11 ноября 2003 г. № 7473/03.

Что изменится. С 2006 года, передавая активы в уставный капитал другой компании, придется восстанавливать ранее принятый к вычету НДС, причем по основным средствам и нематериальным активам – пропорционально остаточной стоимости без учета переоценки (новая редакция п. 3 ст. 170 НК). При этом сумму восстановленного налога нельзя списать в расходы в налоговом учете.

Выход. «До нового года еще есть время для того, чтобы “выжать” эту схему по максимуму, – комментирует Алексей Петров. – Однако налоговики это тоже понимают. Если вы увлечетесь, они могут обвинить вас в недобросовестности и уклонении от уплаты НДС. Поэтому я советую проявить осторожность. Максимум, что можно себе позволить, это провести одну-две наиболее крупные сделки.

Однако эту схему хоронить пока рано. Ведь по сделкам, в которых фигурирует полностью или почти полностью самортизированное в бухучете имущество, существенного изменения не будет.

Схему можно продолжать реализовывать и в холдинговых структурах – как альтернативу безвозмездной передаче имущества. Ведь если вместо нее оформить передачу в уставный капитал, то холдинг в целом сэкономит на НДС. Судите сами. И в том и в другом варианте передающая сторона должна начислить НДС. Но при вкладе в уставный капитал принимающая сторона имеет право поставить эту же сумму налога к вычету (п. 11 ст. 171 новой редакции НК – прим. ред.). А при безвозмездной передаче вычета не будет».

«Единственным способом не восстанавливать НДС со вкладов, – говорит Артем Кузьминых, – останется реорганизация фирмы (п. 8 ст. 162.1 НК). Например, учредители могут разделить фирму на несколько самостоятельных организаций или выделить из состава фирмы структурное подразделение. При этом передать им часть имущества. С момента государственной регистрации изменений начнут действовать самостоятельные юридические лица. С переданного им имущества реорганизованная фирма может не восстанавливать НДС. Хотя и по этим операциям могут возникнуть налоговые риски».

Александр Елин тоже настроен оптимистически: «Эта схема останется для минимизации налога на прибыль. Возьмем, например, передачу здания в уставный капитал. Разница между балансовой стоимостью имущества и номинальной стоимостью долей участника не формирует налоговую базу по налогу на прибыль (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК). Нет дохода и у организации, получающей имущество в счет взноса в уставный капитал (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК). Однако существует риск, что при выходе из состава участников стоимость здания в налоговом учете будет больше действительной стоимости доли. Тогда с разницы придется заплатить налог на прибыль. Ведь не облагают налогом только суммы в пределах первоначального взноса (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК)».

НДС: искусственная задержка оплаты

Схема. Организация с учетной политикой «по оплате» продает товары, выполняет работы, оказывает услуги. Платить же НДС c оплаты покупателей не хочется. Тогда фирма может получить деньги за поставленные товары, например, под видом займа – через дружественные фирмы-посредники или индивидуальных предпринимателей. Либо купить у покуптеля вексель банка по договору купли-продажи с отсрочкой оплаты. Конечно, сделать это фирма может, только если на это согласится покупатель (например, это не плательщик НДС или в данный момент у него по НДС переплата). В конечном итоге оплата все же проводится, как правило, взаимозачетом. Поэтому схема не освобождала от уплаты НДС в бюджет, но позволяла оттянуть срок его уплаты – фактически до тех пор, пока сама фирма не решит заплатить налог или ее покупатель потребует провести зачет.

Что изменилось. С 2006 года налоговую базу по НДС фирмы должны определять по наиболее ранней из двух дат: отгрузка или оплата (новая редакция п. 1 ст. 167 НК). Для организаций с большой дебиторской задолженностью предусмотрена двухлетняя отсрочка по уплате налога. На 1 января 2006 года фирма должна провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженности (п. 1 ст. 2 Закона от 22 июля 2005 г. № 119-ФЗ). Фирмам, которые ранее работали «по оплате», начислять налог после фактической оплаты можно будет еще в течение двух лет, но только по товарам, отгруженным до 2006 года (п. 2 ст. 2 Закона № 119-ФЗ).

Как пояснила Наталья Комова, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина, единый метод уплаты НДС существенно упростит администрирование налога и поможет снизить злоупотребления.

Выход. «Чтобы выйти из схемы, постарайтесь начать получать оплату за товары в сроки, предусмотренные договором, – рассказал Артем Кузьминых. – Работу с посредниками можно прекратить. А по долгам, зависшим на конец года, можно получать оплату еще в течение двух лет. Еще можно подсчитать, сколько налога придется заплатить в бюджет в случае одновременного взаимозачета между контрагентами. И если сумма устраивает, то провести его. Но как показывает практика, часто те, кто начинал отсрочивать уплату налогов, когда все же наступает срок их платить, почему-то теряют всякое желание это делать. Поэтому встречаются и криминальные способы – например бросить фирму и открыть новую.

К сожалению, для отсрочки уплаты НДС остаются только схемы отсрочки налога с авансов. По новой терминологии аванс – оплата в счет предстоящих поставок. Уйти от НДС с авансов можно указанными выше способами. Например, получив вместо предоплаты через дружественную структуру заем или купив вексель банка с отсрочкой оплаты. То есть дружественная организация будет посредником между фирмой и покупателем. Можно работать и без посредника. И напрямую взять заем у покупателя или купить у него банковский вексель».

«Можно порекомендовать самый простой способ переноса уплаты налога, – рассказал Алексей Петров, – который вам дает непосредственно законодательство. Любая фирма может платить НДС ежеквартально. Правда, при этом выручка за каждый месяц квартала не должна превышать одного миллиона рублей (п. 6 ст. 174 НК). В 2006 году отсрочить платежи на пару месяцев будет гораздо легче, поскольку лимит увеличен в 2 раза. Хотя есть риск, что новые два миллиона будут для фирмы меньше нынешнего одного. Ведь выручку с нового года тоже будут рассчитывать по-другому.

Кстати, недавно вышла новая редакция моей книги – с учетом всех изменений налогового законодательства с 2006 года. Подробно о том, как они повлияли на схемы оптимизации по НДС, можно узнать из нее».

НДС: привлекаем иностранцев

Схема. Российская фирма продает какую-либо продукцию. Однако платить НДС и налог на прибыль со всей реализации считает излишним. Для решения этой задачи фирма становится посредником. И продает товары дружественной иностранной компании-принципала.

«Фактически получается, – объяснил Александр Елин, – что россиянин-агент платит налоги только со своего вознаграждения за оказанные услуги. А всю выручку за проданные товары перечисляет за границу принципалу, не удерживая НДС. До конца года это возможно из-за пробела в статье 161 Налогового кодекса. Дело в том, что российская фирма-агент не является налоговым агентом, поскольку не приобретает у своего принципала товары, а только оказывает ему посреднические услуги по их реализации».

Что изменится. «В новом году российские посредники становятся налоговыми агентами, – рассказал Александр. – И должны удерживать и перечислять НДС в бюджет за организацию-иностранца. Сам налог посредник должен начислять сверх цены, которую установил партнер (новая редакция п. 5 ст. 161 НК).

Поэтому если фирма реализует товар по посредническим договорам с иностранцем и у нее есть остатки товара на 31 декабря 2005 года, то имеет смысл весь непроданный товар продать до конца года».

Выход. О том, что следует предпринять, рассказал Артем Кузьминых: «Иностранному принципалу можно встать на учет в качестве налогоплательщика и платить НДС, как обычному российскому предприятию (новая редакция п. 2 ст. 144 НК). И использовать право на вычеты. Тогда агент будет платить НДС только со своего вознаграждения. С помощью же офшоров можно продолжать экономить налог на прибыль, ЕСН и НДФЛ».

Упрощенка: простое товарищество

Схема. Фирмы или предприниматели на упрощенке выбирают базу для расчета единого налога – «доходы». Создав простое товарищество, они уменьшают сумму единого налога. Дело в том, что товарищи распределяют между собой не доход, а прибыль, которую они получат в результате совместных трудов (ст. 1048 ГК). Поэтому они платят 6 процентов не с доходов, а с разницы между доходами и расходами. Подробно о такой схеме «Расчет» писал в июльских номерах за 2003-й (стр. 84) и за 2004 годы (стр. 68).

Что изменится. Законодатели решили «исключить использование упрощенной системы для минимизации налогов» (пояснительная записка из письма Правительства от 28 апреля 2005 г. № 1251п-П13). В результате с 1 января 2006 года товарищам-упрощенцам запретили платить единый налог с доходов. Теперь они имеют право работать только на объекте обложения «доходы минус расходы» (п. 4 ст. 1 Закона от 21 июля 2005 г. № 101-ФЗ).

Выход. Упрощенцам, работающим по договору простого товарищества, остается только расторгнуть этот договор и распределить общее имущество (ст. 1050 ГК).

НДС и налог на прибыль: товарищество упрощенцев

Схема. Схему «Упрощенка: простое товарищество», которая описана выше, используют и фирмы на общей системе. C ее помощью они освобождают свой бизнес от уплаты НДС и налога на прибыль. Чтобы добиться этого, они переводят бизнес на простое товарищество двух или более фирм или предпринимателей на упрощенке.

Что изменится. С 2006 года в статье 1741 Налогового кодекса будет сказано: на участника товарищества (ведущего общий учет) возлагаются обязанности налогоплательщика (НДС). Это означает, что такой участник становится налогоплательщиком по НДС, считают налоговые инспекторы. Даже если он сам и все другие участники простого товарищества не являются плательщиками этого налога.

Выход. «По моему мнению, новую формулировку статьи 1741 Налогового кодекса надо трактовать так, – говорит Артем Кузьминых. – На участника, который ведет общий учет, возлагаются обязанности законного представителя налогоплательщика. Причем только в том случае, если участники товарищества являются плательщиками НДС. Ведь если у каждого участника в отдельности нет обязанностей налогоплательщика, то их нельзя возложить и на участника, ведущего общий учет. При такой трактовке НДС в простом товариществе упрощенцев можно продолжать не платить».

Налог на прибыль: вклад в уставный капитал

Схема. Компания хочет продать дорогостоящее имущество. И конечно же, хотела бы сэкономить на налоге на прибыль. Продавец и покупатель на паритетных началах учреждают совместную фирму (ООО). Продавец в качестве вклада в уставный капитал вносит имущество, а покупатель – деньги. Денежная оценка вклада – это стоимость имущества за минусом НДС (стороны определяют ее сами). При этом базы по налогу на прибыль не возникает (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК). Затем продавец выходит из ООО и получает деньги в сумме номинальной стоимости своего вклада. Платить с этих денег налог на прибыль также не нужно (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК). Более подробно об этой схеме «Расчет» писал в августе 2004 года на стр. 128.

Что изменится. Учитывать имущество, полученное в виде вклада, придется по его остаточной стоимости, сформированной в налоговом учете передающей стороны (новая редакция абз. 3 подп. 2 п. 1 ст. 277 НК). Причем эти правила распространяются и на имущество, которое внесли в уставный капитал после 1 января 2005 года (Закон от 6 июня 2005 г. № 58-ФЗ). Так что компаниям придется понизить стоимость имущества, пересчитать амортизацию по нему и доплатить налог на прибыль. Подробно об этой проблеме «Расчет» писал в июльском номере за 2005 год, стр. 42.

Выход. Владимир Мещеряков советует всем, кто принял имущество на учет в 2005 году, довести схему до конца. Потому что новые правила учета имущественных взносов в уставный капитал нужно принять только с 1 января 2006 года. Во-первых, эти нормы ухудшают положение компаний. А в Налоговом кодексе есть статья 5, в которой четко сказано: «Акты законодательства о налогах и сборах... ухудшающие положение налогоплательщиков... обратной силы не имеют».

Во-вторых, пункт 1 этой же статьи устанавливает, что новые законы о налогах вступают в силу с началом очередного налогового периода. Для налога на прибыль – это 1 января 2006 года.

«У компаний остается возможность продать имущество через вклад в простое товарищество», – считает Артем Кузьминых. По договору о совместной деятельности одна сторона вносит в товарищество имущество, другая – деньги. С этих вкладов налог на прибыль участники товарищества не платят (п. 1 ст. 278 НК). Чуть позже участник, предоставивший имущество, выходит из товарищества, а вклад забирает деньгами. Налог на прибыль при этом платить не придется (подп. 5 п. 1 ст. 251 НК). Поправки же в статью 277 распространяются только на взносы в уставные (складочные) капиталы компаний. Простое товарищество к ним не относится.

Однако не стоит забывать еще об одной опасности. Налоговики могут попытаться доказать, что договор был недействительным. Потому что был заключен без видимой деловой цели (ст. 169 ГК). И если вы не сможете доказать иной цели, кроме ухода от налогов, суд может конфисковать все полученное в доход государства.

НДС: посреднические схемы

Схема. С реализованной продукции, работ и услуг фирма должна платить налоги. Но платить НДС и налог на прибыль со всего объема продажи весьма накладно. Чтобы снизить сумму налогов, фирма «становилась» посредником или, наоборот, привлекала посредников и заключала агентские или комиссионные договоры. Подобная схема была выгодна, если один из участников работал на спецрежиме. Или когда комитент – однодневка. Ведь посредник-комиссионер платит налоги только со своего вознаграждения за оказанные комитенту услуги по реализации товаров (п. 1 ст. 156 НК). Своевременно заключив посреднический договор, можно было понятие «аванс» заменить на «поступление денег от комитента на закупку товаров» либо «поступление денег в счет предстоящей поставки продукции комитента». В обоих случаях посредник НДС с авансов не платит.

Что изменится. Определять базу по НДС с нового года нужно в момент отгрузки (новая редакция п. 1 ст. 167 НК). Что же следует понимать под отгрузкой, – не сказано.

Выход. Заместитель руководителя Управления косвенных налогов ФНС Всеволод Леви на одном из семинаров сказал, что для посреднических договоров буквально статью читать не будут. Ведь перехода права собственности на товар от комитента к комиссионеру не предполагается. Это просто перемещение товара. А под «отгрузкой» нужно понимать физическую отгрузку товара покупателю. Поэтому определять базу по НДС комитент должен, когда комиссионер отгрузит товар покупателю.

В защиту этой позиции выступил и Владимир Мещеряков: «На мой взгляд, порядок уплаты НДС при отгрузке товара без перехода права собственности на него в 2006 году останется прежним. Заплатить налог в бюджет вы должны будете не в момент передачи товара посреднику, а только после того, как он продаст этот товар покупателям. И вот почему. Сейчас НДС облагают операции по “реализации товаров, работ, услуг“ (ст. 146 НК). Реализация – это переход права собственности на товары от продавца к покупателю. Нет перехода – нет реализации. Нет реализации – нет объекта налогообложения. То есть облагать налогом попросту нечего. И хотя новая редакция Налогового кодекса обязывает фирмы платить НДС сразу после отгрузки, обратите внимание на название статьи 167 – «Момент определения налоговой базы». Она лишь рассказывает о том, когда фирма должна начислить НДС, если налоговая база уже сформирована».

Артем Кузьминых высказал свою точку зрения: «И все-таки однозначного ответа, когда начислять НДС, нет. К сожалению, мнение Всеволода Леви пока не закреплено на бумаге. Скорее всего с нового года этот вопрос будет решаться в судебном порядке. Поэтому по любым посредническим договорам возникнут налоговые риски, особенно если они являются элементом пусть и законной, но схемы. Но если вы готовы рискнуть, схемой можно продолжать пользоваться».

ЕНВД: простое товарищество

Схема. Многие магазины с площадью торгового зала больше 159 квадратных метров все равно стремятся попасть под «вмененный» спецрежим.

Сделать это можно, если раздробить торговую площадь на небольшие участки (менее 150 квадратных метров) и на каждом организовать отдельные магазинчики. Такие точки обязаны работать на ЕНВД (подп. 2 п. 2 ст. 346.26 НК). Их можно объединить, заключив договор простого товарищества или совместной деятельности для того, чтобы оставить единый кассовый центр. Тогда одному из товарищей поручают проводить расчеты за товар.

Что изменилось. Законодатели решили, что такая схема работы – это «возможность ухода от налогообложения» (пояснительная записка из письма Правительства от 28 апреля 2005 г. № 1251п-П13).

С нового года надо выбирать: или договор простого товарищества, или вмененка. Совмещать их больше нельзя (новая редакция п. 2.1 ст. 346.26 НК).

Выход. Если вы хотите сохранить право на спецрежим, придется расстаться с договором товарищества и распределить общее имущество (ст. 1050 ГК).

«Единый кассовый центр можно организовать на основании других договоров, например агентского (ст. 1005 ГК): несколько принципалов поручают одному агенту получать для них наличные у покупателей, – советует Артем Кузьминых. – С другой стороны, предприниматели получают с нового года замечательный способ законным образом уйти от ранее обязательного налогового режима ЕНВД. Для этого достаточно хотя бы формально осуществлять деятельность в рамках договора простого товарищества».

Владимир МЕЩЕРЯКОВ, руководитель авторского коллектива книги «Годовой отчет – 2005», Артем КУЗЬМИНЫХ, управляющий партнер компании «КУЗЬМИНЫХ и ПАРТНЕРЫ», Алексей ПЕТРОВ, автор книги «Как уменьшить налоги фирмы и не попасть в тюрьму», Александр ЕЛИН, директор компании «АКАДЕМИЯ АУДИТА»

Подпишись на рассылку