Как в 2024 году разместить рекламный креатив, чтобы не «прилетел» штраф

Действующий закон «О рекламе» не определяет, аналогично традиционной рекламе, перечень информации в интернете, которая рекламой не признается, подчеркивают юриств, опрошенные Право.ru.

Основными документами, которые разъясняли и конкретизировали ключевые понятия, применимые к рекламе в интернете, были письма ФАС.

При этом в рамках механизма «регуляторной гильотины» 233 письма разъяснительного характера, из которых 190 были посвящены вопросам рекламы, подлежали отмене.

Между тем некоторые виды информации о товарах, работах, услугах, размещаемые в интернете, явно не имеют рекламного характера. К такой информации можно отнести информацию о производимых или реализуемых товарах, когда она размещена на официальном сайте производителя или продавца товаров, на их официальных страницах в социальных сетях или в мобильных приложениях. Поэтому законодательная инициатива антимонопольного органа по внесению соответствующих изменений, анонсированная в октябре, оценивается как целесообразная и ожидаемая индустрией.

В п. 3 обзора отмечено, что размещенное на сайте продавца предложение о продаже товара, обращенное к неопределенному кругу лиц и содержащее подробную информацию о товаре и его цене, считается публичной офертой.

С этим выводом нельзя не согласиться. Реклама же, в свою очередь, — это приглашением делать оферты, если иное прямо не следует из предложения (ст. 437 ГК).

Этот вывод имеет огромное практическое значение в контексте процесса маркировки рекламы.

Приведенный подход едва ли вносит определенность в правовое регулирование и не позволяет однозначно сделать вывод о рекламном характере информации и, как следствие, о необходимости маркировки.

Распределение ответственности

Абсолютно все участники в цепочке распространения рекламы должны передавать соответствующую информацию в Роскомнадзор.

Рекламодатель — единственный субъект среди звеньев этой цепочки, который в рамках закона может делегировать ответственность за подачу данных на исполнителя. Как правило, исполнителем становится рекламное агентство.

На практике рекламное агентство не создает материал, не изменяет его, оно этот материал просто агрегирует и передает рекламораспространителю, выступая своего рода информационным посредником.

Судебная практика подтверждает этот вывод и отмечает, что закон «О рекламе» не содержит положений, закрепляющих, что ненадлежащая передача рекламно-информационным посредником рекламной информации от рекламодателя к рекламопрозводителю наделяют его статусом рекламопроизводителя.

Суды указывают, что действующий закон «О рекламе» не регулирует деятельность информационных посредников (рекламных агентств), исключительно размещающих рекламу.

Как следствие, нарушение, связанное с ненадлежащим исполнением договорных обязанностей, — это договорный деликт, который не влечет публичной ответственности.

Порядок привлечения к ответственности

Обратимся к вопросу механизма привлечения к ответственности за нарушения маркировки интернет-рекламы. Предлагаемое регулирование не дает очевидных и прозрачных ответов.

Законом «О рекламе» вопросы учета, хранения и обработки информации о рекламе, распространенной в интернете, в том числе привлечение к ответственности за несоблюдение соответствующих требований, отнесены к компетенции Роскомнадзора.

Без четкого порядка взаимодействия ФАС и Роскомнадзора наделение второго полномочиями рассматривать такого рода дела может привести к ситуации, когда любая информация в интернете по умолчанию будет признаваться рекламой.

Предполагается, что рассмотрение дел о нарушениях требований закона о маркировке будет включать возбуждение дела по признакам нарушения и обязательное проведение административного расследования.

Стоит напомнить, что с июля прошлого года дело об административном правонарушении, выражающемся в несоблюдении обязательных требований, оценка соблюдения которых считается предметом государственного контроля (надзора), можно возбудить только после проведения проверки.

Поскольку закон «О рекламе» предусматривает организацию и проведение федерального госнадзора, очевидно, возбуждение дела Роскомнадзором невозможно без предварительного проведения контрольных мероприятий антимонопольными органами и передачи соответствующих материалов для решения вопроса о привлечении к ответственности.

Неверно отдавать на откуп судебной практике формирование механизма привлечения к ответственности, который может привести к созданию рисков для добросовестных участников.

Успейте получить подарки при подписке на электронный журнал!

Онлайн-журнал для бухгалтеров поможет вам первыми узнавать о главных изменениях законодательства. Подпишитесь на «Практическую бухгалтерию»! Вас ждут подарки и скидки. Акция ограничена по времени.

Подписаться на журнал

P.S.Чтобы новое правовое регулирование мотивировало рынок играть по ясным правилам, необходимо, чтобы весь механизм маркировки интернет-рекламы, в том числе порядок привлечения к ответственности, был последовательным, а регулирование — прозрачным и универсальным.

Источник материала

Tweet

Подпишись на рассылку