Экспорт или не экспорт?

Эта проблема далеко не нова. Дело в том, что чиновники так боятся фиктивного экспорта, что готовы перекрыть кислород даже добросовестным предпринимателям и фирмам. Причем на не вполне законных основаниях. В данном случае позицию инспекции иначе как придирками не назовешь.

Видимо, налоговики понимают слово «экспорт» буквально – реализация за рубеж. То есть они считают, что продавец должен сам отправить товар за рубеж и передать его покупателю. А про Федеральный закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ они вроде бы забыли. Там говорится следующее: «Экспорт – вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, с таможенной территории Российской Федерации за границу без обязательства об обратном ввозе. Факт экспорта фиксируется в момент пересечения товаром таможенной границы Российской Федерации...»

Как видим, в законе говорится только про таможенную территорию. То есть получается, что продавец должен затаможить товар и отправить его из российского государства, а уж где на него переходит право собственности – никого не касается. Факт экспорта здесь налицо.

В этом случае налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, «вывезенных в таможенном режиме экспорта» (п. 1 ст. 164 НК РФ). Чтобы получить право на нулевую ставку НДС, нужно собрать пакет документов, предусмотренный статьей 165 Налогового кодекса:

• экспортный контракт с клиентом;
• выписку банка, подтверждающую фактическое поступление денег от иностранного покупателя на расчетный счет;
• грузовую таможенную декларацию, на которой должно быть отмечено, что товар выпущен в режиме экспорта;
• копии транспортных, товаросопроводительных и иных документов с отметками таможни, подтверждающих вывоз товара за пределы России.

На последний пункт следует обратить особое внимание. В Налоговом кодексе про таможенную границу в данном случае ничего не сказано (п. 4 ст. 165 НК РФ). Товар отправляется к покупателю со сторонним перевозчиком, который к продавцу отношения не имеет.

Следовательно, все эти сопроводительные документы окажутся у покупателя. Поэтому продавец должен будет затребовать их копии у покупателя. Если этих документов у фирмы вовремя не окажется, права на нулевую ставку НДС она может лишиться.

Мы попросили прокомментировать данную ситуацию юристов. Сергей Зинькович, менеджер департамента налогов и права «БДО Юникон», объяснил: «Налоговым кодексом определены ставка НДС и условия ее применения при реализации товаров, вывозимых в режиме экспорта (подп. 1 п. 1 ст. 164, ст. 165 НК РФ).

При этом законодатель не определяет изъятий из указанного режима в зависимости, например, от условий поставки. Кроме этого факт реализации товаров на территории России является необходимым условием для применения любой ставки НДС, в том числе 0 процентов.

Это обстоятельство лишь подтверждает правоту налогоплательщика. В противном случае, если право собственности переходит к иностранному покупателю за пределами РФ, принимая во внимание условия статьи 39 Налогового кодекса, необходимо будет признать, что и реализация производилась за пределами России.

В таком случае, согласно статье 146 Налогового кодекса, объекта налогообложения не возникает, обязанности исчислить налог (в том числе по ставке 0 процентов) нет. Поэтому в соответствии со статьей 170 Налогового кодекса начисленный НДС подлежит отнесению на стоимость реализованных товаров».

Отказ налоговых органов в применении льгот в данном случае считает вполне правомерным и Ростислав Антонюк, юрисконсульт аудиторской фирмы «Гориславцев и Ко. Аудит»: «Реализация товаров облагается НДС по ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта (подп. 1 п. 1 ст. 164 и ст. 165 НК РФ).

В налоговом законодательстве нет определения экспорта, поэтому следует обратиться к другим отраслям законодательства (п. 1 ст. 11 НК РФ). Согласно статье 165 Таможенного кодекса, под экспортом понимается вывоз товаров за пределы таможенной территории РФ без обязательства об их обратном ввозе. Аналогичное толкование дано в статье 2 Федерального закона от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности”.

Таким образом, основной признак экспортной операции – факт вывоза товаров за пределы территории РФ. Также, согласно письму Управления МНС по г. Москве от 29 сентября 1999 г. № 02-14/7841, независимо от условий поставки товаров за пределы стран СНГ продукция считается экспортируемой после фактического подтверждения реального экспорта в установленном порядке.

Хотя указанные методические рекомендации не относятся к актам законодательства о налогах и сборах, на основании статьи 4 Налогового кодекса они обязательны для налоговых органов».

По словам генерального директора консалтинговой компании «Эскорт XXI» Алексея Беклемишева, в судебной практике такие случаи не редкость. И большинство федеральных судов выносят положительное решение в пользу налогоплательщиков. Так что, представив все документы, предусмотренные статьей 165 Налогового кодекса, ваша фирма имеет полное право на применение нулевой ставки налога и возмещение НДС.

Кроме того, международные правила толкования торговых терминов «Инконтермс» не определяют момента перехода права собственности. Фактически «Инконтермс» говорит и о порядке (моменте) перехода права собственности.

Если у сторон есть собственное видение ситуации, оно должно быть отражено в договоре. По умолчанию же термины «Инконтермс» воспринимаются как согласие сторон именно с таким порядком перехода права собственности.

Так что вам не стоит соглашаться с налоговой инспекцией. Уверенно идите в суд и отстаивайте свои права.

Мы надеемся, что Елене Васильевне повезет. В свою очередь обещаем следить за дальнейшим развитием событий и по возможности возвращаться к этой теме вновь.

От редакции. Если вы столкнулись с трудной ситуацией или просто хотите пожаловаться на работу чиновников, обращайтесь в Службу спасения журнала «Московский бухгалтер» по телефону 363-95-42 или напишите нам письмо по электронной почте [email protected]. Мы постараемся разобраться в ситуации и обязательно вам поможем!

Подпишись на рассылку